十四、刑事訴訟法中關于自身的價值

刑事訴訟法價值包括兩方面的內(nèi)容，一是指刑事訴訟法的工具性價值，二是指自身的價值。

⑴以往的理論認為刑事訴訟法存在的目的僅僅是為了保證國家刑罰權的實現(xiàn)，是為了刑法服務，所以刑事訴訟法被認為是刑法的從法，沒有自身獨立價值。認為刑訴不是作為獨立的實體存在的，沒有可以在內(nèi)在品質上找到合理性與正當性的因素，所以往往結果的有效性也就成為評價司法公正的最終標準;

⑵越來越多的學者認為訴訟法除了具有工具性價值外，還具有其內(nèi)在價值，而且不依附于刑法的存在而存在。主張用“正當法律程序”或者“程序正義理論”來分析刑事訴訟法的自身價值�！巴ㄟ^程序的正當化”，用程序來吸收當事人的不滿。程序的公正是一種看得見的公正，公正不僅應當實現(xiàn)，而且應當以人們看得見的方式實現(xiàn)。如果對程序的公正產(chǎn)生了懷疑，結果即使再好也使司法的公證性受到質疑而影響其內(nèi)在價值的完美;

⑶如何協(xié)調(diào)刑法與刑訴的關系目前存在很大的分歧。我以為兩者都很重要，當前主張程序公正優(yōu)先。在古羅馬、英美法系中的普通法中都把程序擺在了第一位。只有程序公正了才能給實體公正提供有效保障。用看得見的公正來證明判決的公證性。當然，實體法也需要公正，而這種公正應該是在程序公正的基礎上第二位要考慮的。

十五、行政合法性即合理性原則、行政公開原則

⑴依法行政(法律優(yōu)越，法律保留)

①法律優(yōu)越：禁止行政機關違反現(xiàn)行有效的法律;

②法律保留：行政機關活動應當有明確的法律規(guī)定為前提和基礎。

⑵行政合理原則

①行政決定應當具有一個有正常理智的普通人所能達到的合理和適當，并能夠符合科學公理和社會公德;

②行政合理原則要求行政裁量決定符合并體現(xiàn)法律對裁量權限的授權目的，不得以形式合法背離立法的實質要求;

③行政裁量決定建立于相關因素的正當考慮之上，不得考慮不相關的因素。行政行為做出時涉及到多種因素，行政機關作出行政決定時，應當全面考慮行為所涉及或影響到的因素;

④行政裁量決定應當符合行政法的正當程序和最一般的法律正義要求;

⑶行政公開原則

公眾對行政決策的參與和對行政的監(jiān)督提供條件，并且使行政活動具有可預見性和確定性，防止行政隨意和行政專橫。

①行政依據(jù)的公開：行政機關只能執(zhí)行那些已經(jīng)公開發(fā)表并且易于獲得的規(guī)定，否則可以認為行政決定沒有法定依據(jù);

②行政決策過程的公開：行政機關為公眾對行政決策的參與提供必要的信息。

十六、關于行政程序

行政程序是行政機關實現(xiàn)其職能、方式、方法的總稱，中心是行政決策程序，基本原則是當事人參與原則和保證程序效率原則�；�本制度包括：聽證制度、信息公開制度、行政調(diào)查制度、說明理由制度及行政案卷制度。

⑴為了克服民主代議制度的瑕疵和不足而出現(xiàn)

主權屬于人民，但通常由民主代議機構行使國家權力，主要方式是創(chuàng)制法律然后由行政機關執(zhí)法。司法機關司法。執(zhí)法機關的執(zhí)法是否符合由民主代議機構進行監(jiān)督。但事后監(jiān)督具有滯后性，不能最大程度保護人民的利益，所以努力去尋求一種更加有力的方式來保護權益，所以出現(xiàn)了行政程序，更為現(xiàn)實地保護人民地利益。

⑵行政程序地出現(xiàn)與政府合理作用日益重要相關

社會的發(fā)展從政府上經(jīng)歷了“夜景國家時代”，政府相當于“守夜人”，一般維持治安，只有出現(xiàn)混亂不能解決時政府出面;而現(xiàn)在是“福利時代”，政府必須積極投入社會中，更有力、更大程度地為人民的權利提供更大的方便，所以政府的權力越來越大，但政府的權力過大，人民的權利就可能受到遏制，所以需要行政程序。

總之，采取行政程序既要保護公民的合法權益，限制行政機關的權力，又要保護行政管理的效率。如果行政程序過多、過廣、過濫則行政機關的管理無法有效進行，從根本上也會損害公民的合法權益。

十七、罪刑法定原則

罪刑法定原則是法治主義在刑法中的直接體現(xiàn)，是法治社會刑法與****社會刑法的根本分野所在。它表明刑法的機能不僅在于保護社會安寧，更要立足于保障****;刑法不但要面對罪犯以保護國家，也要面對國家保護犯罪人的合法權益。

罪刑法定原則的經(jīng)典表述：“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰”。要求罪和刑都必須是法律明確規(guī)定的，而不僅僅看行為有什么樣的社會危害結果以及社會危害結果是否嚴重。被告人實施的違法或不道德的行為給社會秩序造成的損害是否定罪處罰，必須以法律規(guī)定為準。雖然某種行為的危害程度很大，但是根據(jù)刑法分則找不到具體條文所規(guī)定的犯罪構成與其相對應，只能按無罪處理。

罪刑法定的要求包括：罪要法定;刑要法定;禁止有罪類推;排斥習慣法(即要實行成文法);排斥絕對不定期刑;禁止重法溯及既往。

十八、民法中的基本原則

⑴平等原則：身份平等，地位平等;任何自然人、法人在民事法律關系中平等地享有權利，其權利平等地受到保護;

⑵自愿原則：即民事中的意思自治。當事人可以根據(jù)自己的判斷去從事民事活動，國家一般不干涉當事人的自由意志，充分尊重當事人的選擇，內(nèi)容包括：

①自己行為：當事人可以根據(jù)自己的意愿決定是否參與民事活動，以及參與的內(nèi)容，行為方式等;

②自己責任：民事主體要對自己參與民事活動導致的結果負擔責任。

⑶公平原則：在民事活動中以“利益均衡”作為價值判斷標準，在民事主體之間發(fā)生利益關系摩擦時，以權利和義務是否均衡來平衡雙方的利益。

①法律適用的原則：當民法規(guī)范缺乏規(guī)定時，可以根據(jù)公平原則來變動當事人之間的權利義務關系;

②司法原則：法官的司法判決要做到公平合理，當法律缺乏規(guī)定時，應根據(jù)公平原則做出合理判決。

⑷誠實信用原則：要求按照市場制度的互惠性行事，任何自由都是有限制、受制約的自由。市場經(jīng)濟的復雜性和多變性，使得法律無論如何嚴謹也無法限制種種弊端，總會表現(xiàn)出某種局限性，但應注意以下幾個問題：

①該原則使得法院在審理具體案件中能主動干預民事活動，調(diào)整當事人的利益摩擦，使民事法律關系符合正義的要求;

②法院可以根據(jù)此原則做出司法解釋，填補法律的漏洞;

③該原則位階高，不確定性強，用而不當也可能會成為司法專橫的工具，對該原則的應用必須與其他原則結合起來綜合考慮;

誠實信用原則作為市場交易中的一種道德要求，使市場經(jīng)濟活動中形成的道德準則，它要求人們在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利益。誠實信用原則一旦被法律吸收就同時具有了法律的意義，成為一項基本法律原則。因此，誠實信用原則是道德準則的法律化 ，是將道德規(guī)則和法律規(guī)則合為一體，兼有法律調(diào)節(jié)和道德調(diào)節(jié)的雙重功能。誠實信用原則的宗旨是體現(xiàn)當事人之間的利益關系和當事人與社會間的利益關系的平衡。在當事人之間的利益關系中，誠實信用原則要求尊重他人利益，以對待自己事務的注意對待他人事務，保證法律關系的當事人都能得到自己應得的利益，不得損人利己，不得通過自己的民事活動損害第三人和社會的利益，必須在權利的法律范圍內(nèi)以符合其社會經(jīng)濟目的的方式行使自己的權利。

⑸禁止權利濫用原則：民事主體在進行民事活動時必須正確行使民事權利，如果行使權利損害同樣受到保護的他人利益和社會公共利益時，即構成權利濫用。應注意以下幾點：

①民事活動首先必須遵守法律;②。法律沒有規(guī)定的，應當遵守國家政策及習慣;③。應當尊重社會公德，不得損害社會公共利益，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序。